Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -1-182 (Devralma ) Karar Sayısı : 11-54/1388 -496 Karar Tarihi : 27.10.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmai l Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK 10 B. RAPORTÖRLER : Hasan Hüseyin ÜNLÜ C. BİLDİRİMDE D. DOSYA KONUSU: MaxamCorp Holding, S.L. nin sermayesinin %49, 99 unu temsil eden hi
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -1-182 (Devralma ) Karar Sayısı : 11-54/1388 -496 Karar Tarihi : 27.10.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmai l Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK 10 B. RAPORTÖRLER : Hasan Hüseyin ÜNLÜ C. BİLDİRİMDE D. DOSYA KONUSU: MaxamCorp Holding, S.L. nin sermayesinin %49, 99 unu temsil eden hisselerin Advent International Corporation tarafından kontrol edilen birkaç yatırım fonuna devredilmesi işlemine izin verilmesi talebi. E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 03.10.2011 tarih ve 6833 sayı ile giren ve eksiklikleri en son 12.10.2011 tarihinde tamamlanan bildirim üzerine , 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde 20 düzenlenen 19.10.2011 tarih ve 2011 -1-182/Öİ-11-193.HHÜ sayılı İnceleme Raporu, 20.10.2011 tarih ve REK.0.15.00.00 -120/298 sayılı Başkanlık Önergesi ile 11 -54 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. F. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında devralma olduğu ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Teb liğ kapsamında izne tabi olduğu; bununla birlikte, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması H akkında Kanun un 7. maddesi kapsamında bir hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili piyasadaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığı; dolayısı yla söz 30 konusu işleme izin verilmesinin uygun olacağı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1. Taraflara ve İlgili Pazarlara İlişkin Bilgi Devralan taraf Advent International Corporation (Advent) ilaç, bilgisayar programı, sondaj, posta servisle ri ve sigorta gibi muhtelif sektörlerde faaliyet göstermektedir. Devre konu teşebbüs MaxamCorp Holding, S.L. nin (Maxam) ise (a) sivil amaçlı patlayıcılar, madencilik için ateşleme sistemleri ve hizmetleri, taş ocakları ve altyapı; (b) nitro kimya sanayisi için önemli ham maddeler; (c) spor amaçlı avcılık için fişek ve barut; (d) savunma sanayi için ürün ve hizmetler ve (e) güvenlik ve çevre alanlarında çözümler geliştirme, üretme ve satışı ile iştigal eden şirketler grubunun, ana şirketidir. Türkiye de, Ma xam ın 40 sivil amaçlı patlayıcılar ve dış mekan birimlerinin sınırlı faaliyeti bulunmaktadır. İlgili ürün pazarı, ayrı ayrı olmak üzere, tungsten karbit , butil asetat , 2 -etilheksanol olarak belirlenirken, söz konusu işlem çerçevesinde ilgili coğraf i paza r Türkiye olarak belirlenmiştir. BULUNAN : Advent International Corporation tarafından kontrol edilen yatırım fonları Temsilci si: Av. Okan OR Lamartine Caddesi No:10 Taksim 34437 İstanbul 11-54/1388 -496 2G.2. Etkilenen Pazarlar İşlem taraflarının her ikisinin de aynı ürün pazarında faaliyet gösterdiği ürün bulunmamaktadır.1 Bu nedenle yatay anlamda etkilenen pazar (yatay ilişki) söz konusu değildir. Alt/üst pazarda ki faaliyet (dikey ilişki) ile ilgili olarak ise, ilgili ürün pazarında sayılan tungsten karbit , butil asetat , 2 -etilheksanol ürünlerde yatay ilişki söz konusudur. 50 Advent ile aynı ekonomik bütünlük içerisinde bulunan teşebbüsler tarafından üretilen s öz konusu ürünler Maxam tarafından kullanılmaktadır. Etkilenen coğrafi pazar da yine Türkiye olarak belirlenmiştir. G.3. Değerlendirme G.3.1. İşlemin Niteliği Bakımından Yapılan Değerlendirme Bildirim konusu işlem, Advent tarafından yönetilen ve yönlen dirilen yatırım fonlarının (Advent Fonları), Maxam sermayesinin %49,99 unu temsil eden hisseler ile bunlara bağlı oy haklarını devralmasından ibarettir. Advent Fonları, bir tanesi birlikte Maxam ın sermayesinin %22,62 sini temsil eden hisselerin sahibi olan Vista Desarrollo, S.A., S.C.R. De Régimen Simplificado ve diğeri 60 birlikte Maxam ın sermayesinin %27,37 sini temsil eden hisselerin sahibi olan Portobello Fondo II, S.C.R. De Régimen Simplificado, S.A., Portobello Capital Fund, F.C.R. De Régimen Simplific ado, Portobello Equity, S.C.R. De Régimen Simplificado, S.A., ve Falene S.A.R.L. olmak üzere iki ayrı hisse alım satım sözleşmesi imzalamıştır. İşlem sonrasında Advent Fonları, belirleyecekleri bir şirket aracılığı ile, Maxam ın sermayesinin %49,99 una, d olaylı olarak sahip olacaktır. Maxam ın sermayesinin kalan kısmı, doğrudan veya dolaylı olarak, şirketin mevcut yöneticileri, teknik uzmanları, sair çalışanları ve bireysel yatırım yapan, yaklaşık 120 gerçek kişiden (diğer hissedarlar) ibarettir. Diğer his sedarlar toplamda Maxam sermayesinin %50,000189 una sahiptir. Diğer hissedarlar arasında tek başına Maxam sermayesinin %5,0001 i ya da fazlasına sahip 70 olan tek kişi José Fernando Sánchez -Junco Mans tir ve kendisinin Maxam ve grup şirketlerindeki pozisyon ve faaliyetleri haricinde hiçbir ekonomik aktivitesi nin bulunma dığı beyan edilmiştir. İşlem sonrasında, 10 kişiden oluşacak olan Maxam'ın yönetim kurulunun 5 üyesi Advent Fonları tarafından, 5 üyesi de diğer hissedarlar tarafından atanacaktır. Hissedarlar sözleşmesi (işlemden sonra), hem hissedarlar kurulu hem de yönetim kurulu seviyesinde bir takım ağırlaştırı lmış nisaplar düzenlemektedir (saklı konular). Söz konusu saklı konulara ilişkin hissedarlar kurulunun alacağı kararlarda sermayenin en az %90'ını temsil eden hissedarların olumlu oyu aranırken, yönetim kurulunun saklı konulara ilişkin kararlarında üyeleri nin en az 9'unun olumlu oyu gerekmektedir. Bu itibarla işlemin 80 ardından Maxam, Advent Fonları ile diğer hissedarların ortak kontrolü altında olacaktır. 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 5. m addesinin birinci fıkrasının (b) bendine göre; Bir veya daha fazla teşebbüsün tamamının ya da bir kısmının doğrudan veya dolaylı kontrolünün, hisse ya da mal varlığının satın alınmasıyla, sözleşmeyle veya diğer bir yolla bir ya da daha fazla teşebbüs veya halihazırda en az bir teşebbüsü kontrol eden bir ya da daha fazla kişi 1Bildirim formunda, itici (patl ayıcı) madde bileşikleri üretiminde yatay ilişki bulunduğunun d üşünülebileceği , zira Maxam tarafından üretilen nitroselülozun ve Advent in kontrol ettiği HC Starch tarafından üreti len zirkonyum karbürün aynı ürün pazarında olduğunun d eğerlendirilebileceği ifade edilmekle birlikte, Kurum kayıtlarına 12.10.2011 tarih, 7081 sayı ile intikal eden yazıda, ne Advent in ne de Maxam ın 2010 yı lı içerisinde söz konusu ürünleri Türkiye ye satmadıkları, dolayısıyla etkilenen pazar olarak değerlendirilmemesi gerektiği belirtilmiştir. 11-54/1388 -496 3tarafından devralınması 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir. Bu çerçevede , söz konusu işlemin 2010/4 sayılı T ebliğ'in yukarıda yer verilen maddesi kapsamında bir devralma işlemi olduğu kanısına varılmıştır . 90 G.3.2. Eşikler Açısından Yapılan Değerlendirme 2010/4 sayılı Tebliğ, birleşme ve devralma işlemlerinin izne tabi olup olmaması açısından, 7. maddesinin birin ci fıkrasında iki farklı eşik öngörmektedir. Buna göre; a) İşlem taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL yi ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı otuz milyon TL yi veya b) İşlem taraflarından birinin dünya cirosunun b eş yüz milyon TL yi ve diğer işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL yi aşması halinde söz konusu işlemin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Rekabet Kurulu ndan izin alınması zorunludur. Dosya mevcudu ciro bilgilerin den yola çık arak, başvuru konusu işlemin 2010/4 sayılı 100 Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi uyarınca, Rekabet Kurulu nun iznine tabi bir işlem olduğu kanaati hasıl olmuştur . G.3.3. 4054 sayılı Kanun un 7. Maddesi ve 2010/4 sayılı Tebliğ Açısından Yapıl an Değerlendirme 4054 Sayılı Kanun un 7. maddesi uyarınca, bir birleşme veya devralmanın yasaklanabilmesi için işlemin, ya hakim durum yaratarak ya da mevcut bir hakim durumu güçlendirerek ilgili piyasada rekabeti önemli ölçüde azaltması gerekmektedir. Bu bağlamda, başvuru konusu işlem taraflarının pazardaki konumlarının değerlendirilmesi gerekm iştir. Devralan teşebbüs olan Advent ile devralınan teşebbüs olan Maxam aynı ürün pazarında 110 faaliyet göstermemekte, dolayısıyla yatay anlamda ürünler arasında herhan gi bir çakışma bulunmamaktadır . Diğer yandan, yukarıda Etkilenen Pazar bölümünde yer verildiği üzere bazı ürünlerde, Advent ve Maxam arasında dikey ilişki bulunmaktadır. Aralarında dikey ilişki bulunan tüm ürünler (Tungsten Karbit, Butil Asetat, 2 -Etilheksanol (2 -EH)) ayrı ayrı incelenerek değerlendirilmiş ve başvuru konusu devralma işleminin, yatay ilişki bakımından etkilenen pazarlar olan; tungsten karbit, butil asetat ve 2 -etilheksanol pazarlarında, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde bir hak im durumun yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı kanaatine ulaşılmıştır. 120 H. SONU Ç Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin 130 11-54/1388 -496 4önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 140 150