Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-4-102 (Devralma ) Karar Sayısı : 06-46/594-166 Karar Tarihi : 29.6.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Z ühtü AYTAÇ, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER : Sezin ELÇİN CENGİZ, Esin ÇERÇİOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : HDI International Holding A.G. Temsilcileri: Işıl CANAZ YILMAZ, Selin EVREM Büyükdere Cd. Beytem Plz. No:22 K:3 Ş işli/İstanbul 20 D. TARAFLAR :
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-4-102 (Devralma ) Karar Sayısı : 06-46/594-166 Karar Tarihi : 29.6.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Z ühtü AYTAÇ, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER : Sezin ELÇİN CENGİZ, Esin ÇERÇİOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : HDI International Holding A.G. Temsilcileri: Işıl CANAZ YILMAZ, Selin EVREM Büyükdere Cd. Beytem Plz. No:22 K:3 Ş işli/İstanbul 20 D. TARAFLAR : - HDI International Holding A.G. Riethorst 2 30659 Hannover/ALMANYA - İhlas Holding A.Ş. İhlas Holding Merkez Binası 2 9 Ekim Cd. No:23 34530 Yenibosna/İstanbul - Matthias MAAK Isernhagen, Hohenhorster Kirchweg 27b, 30916 ALMANYA - Jens WOHLTHAT Hannover, Lüestr 2, 30175 ALMANYA 30 - Uwe R. DEUMANN Wedemark, Gustav Kohne Str. 13 30900 ALMANYA E. DOSYA KONUSU: HDI International Hold ing A.G. (HDI) , Matthias MAAK, Jens WOHLTHAT ve Uwe R. DEUMANN tarafından İhlas Sigorta A.Ş. (İhlas Sigorta ) nin %99,99 oranındaki hisselerinin devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 19.6.2006 tarih, 3914 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabe tin Korunması Hakkında Kanun un 7. 40 maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 23.6.2006 tarih, 2006 -4-102/Öİ -06-SEC sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 06-46/594 -166 226.6.2006 tarih, REK.0.08.00.00 -120/155 sayılı Başkanlık önergesi ile 06-46 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, - bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Reka bet Kurulu nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece 50 rekabetin önemli ölçüde azalt ılmasının söz konusu olmayacağı, - Hisse Alım Anlaşması nın 12. maddesinde s atıcılara getirilen rekabet yasaklarının yan sınırlama niteliğinde olduğu bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği görüşü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı 60 Devre konu İhlas Sigorta nın faaliy et alanı dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı sigortacılık hizmetleri pazarı olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak tespit edilmiştir. H.2. Ya pılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.2.1. 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ 70 Çerçevesinde Değerlendirme Bildirimin konusu, İhlas Sigorta hisselerinin %99,99 unun HDI (%99,9996) , Matthias MAAK (% 0,00009 ), Jenk WOHLTHAT (%0,00009 ) ve Uwe R. DEUMANN (%0,00009 ) tarafından devralınmasından ibarettir. 1997/1 sayılı Tebliğ'in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin (b) bendine göre, " herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını ya da ortaklı k paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi " 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir. 80 Bildirim ko nusu işlem, İhlas Sigorta nın kontrolünde değişikli ğe neden olacağından, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralma dır. Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, ...birleşme veya devralmayı gerçek leştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, 06-46/594 -166 3piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan iz in almaları zorunludur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir. İhlas Sigorta nın 2005 yılı cirosu ( ) YTL. olarak gerçekleşmiş 90 olduğundan , -diğer verilere bakılmaksızın - anılan işlem in Kurul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. Bununla birlikte, devralan HDI ın ilgili pazarda faaliyeti nin bulunmaması nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçl endirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından Değerlendirme Bildirime konu devralma işlemini düzenleyen Hisse Alım Sözleşmesi nin 12. 100 maddesi nde devreden tarafa rekabet yas ağı öngörülmüştür. İlgili madde ye aşağıda yer verilmiştir: 12.1. Şirketin firma değerini ve satılık hisselerin değerini korumak amacıyla, Satıcılardan her biri kapanış tarihinden itibaren 3 yıllık bir dönem boyunca Satıcılar Grubunun hiçbir üyesinin ne kendi hesabına ne de müştereken veya başka bir şahsın, firmanın ve ya şirketin müdürü, acentesi, memuru, çalışanı, danışmanı veya hissedarı olarak ve dolaylı ya da dolaysız olarak aşağıdaki eylemlere karışmayacaklarını Alıcı karşısında taahhüt etmekte ve söz vermektedirler: (a)Türkiye Cumhuriyetinde Şirketin işleri ile a ynı işleri yapan başka bir şahıs, 110 firma veya şirketle ilişki kurmak, ekonomik olarak ilgi duymak, kurmak veya katılmak; (b)Şirketin veya işlerinin menfaatlerine zarar verici veya Şirket lehine bir sözleşmenin veya düzenlemenin iptal edilmesiyle sonuçlanan bir şeyi bilerek yapmak ve söylemek ve/veya (c)Alıcının yazılı onayı olmaksızın, İhlâs Sigorta sözcüklerini içeren bir isim altında Kapanıştan sonra iş yapmak veya bu sözcükleri ticari unvanı veya markası olarak kullanmak (d)Elinde bulundurduğu gizli bilgileri veya Şirketin işleri ve diğer işlemleri ile herhangi bir şekilde ilgili olan bilgileri almak, kullanmak ve herhangi bir şahsa, 120 firmaya veya şirkete açıklamak (yasal bir yükümlülüğü yerine getirmek için veya herhangi bir mahkemenin ve yargılama ye tkisine haiz yasal bir kurulun emirleri uyarınca yapılması gereken açıklamalar haricinde) (e)Bu anlaşmanın imzalanmasından önce aksine yazılı olarak karar alınmadığı müddetçe, Şirketin çalışanlarına, holding idarecisine veya yönetimde görev alan kişilere istihdam teklif etmek veya bu gibi kişilere hizmet sözleşmesi yapmayı teklif etmek veya herhangi bir şahsın, firmanın veya Şirketin böyle bir teklif 06-46/594 -166 4yapmasına aracılık etmek ve bu çalışanları Şirketteki görevlerinden ayrılmaları için kandırmaya çalışmak; a ncak her zaman için şu şartla ki, bu paragrafın hükümleri Kapanış tarihi itibariyle bu şekilde istihdam edilen ve bu paragrafın 130 hükümlerinin herhangi şekilde ihlalinden hemen önce bu şekilde istihdam edilmiş ş ahıslar için geçerli olacaktır. Bildirim Form u nda , İhlas sigorta nın tüm fikri mülkiyet hakları ile birlikte devredil mesi ; HDI ve diğer devralanların ilgili pazarda herhangi bir müşteri protföyleri bulunma ması ve yerel sigortacılık sektörünü tanıma maları ; söz konusu yabancı ortakların pazara İhlas S igorta nın mevcut müşteri yapısını, çalışanlarını ve idari kadrosunu tamamen de vralarak giriş yapacak olma ları nedenler iyle Hisse Alım Sözleşmesi ile satıcılara üç yıl süreli rekabet yasağı getirildiği belirtilmektedir. Birleşme/devralma işlemlerinde yan s ınırlamalar ve bu çerçevede rekabet 140 yasakları, yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana amacının yanında sözleşmenin hukuki getirilerinden yararlanılmasına yönelik düzenlemelerdir. Alıcılar tarafından satıcılara getirilen rekabet yasakları, uygulamada alıcıların devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak yararlanmalarının, dolayısıyla alıcı tarafından yapılan yatırımın karşılığının tam olarak alınmasının bir aracı olarak değerlendirilmektedir. Birleşme ve devralma işlemine i lişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık krit erlerini sağlaması 150 gerekmektedir. Yukarıda aktarılan rekabet yasaklarının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli oldukları ve sadece taraflar bakımından bağlayıcı oldukları kanaatine varılmıştır . Ayrıca, orantılılık kriteri açısından bakıldığınd a, taraflara getirilen rekabet yasaklarının yalnızca devre konu ürünleri kapsadığı ve devralma işleminde müşteri portföyü, gizli bilgiler, pazar bilgileri ve İhlas Sigorta nın imajı gibi maddi olmayan varlıkların aktarımının söz konusu olması sebebiyle öngörülen üç yıllık sürenin makul olduğu anlaşılmıştır. I. SONUÇ 160 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. Bildirim konu su işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izn e tabi olduğuna, işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi nin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltı lmasının söz konusu olmadığına, 06-46/594 -166 52. Hisse Alım Sözleşmesi nin 12. maddesinde satıcılara getrilen rekabet yasaklarının makul birer yan sınırlama sayılarak, bildirime konu işleme izin 170 verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.