Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2014 -3-71 (Devralma) Karar Sayısı : 14-40/73 6-328 Karar Tarihi : 16.10.2014 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Kenan TÜRK, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Fevzi ÖZKAN, Doç. Dr. Tahir SARAÇ B. RAPORTÖRLER : Mazlum YALÇINKAYA, Mesut KOÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Bağ Yağları Sanayi ve Ticaret T.A.Ş. Temsilcileri: Av. Begüm DURUKAN ÖZAYDIN, Av. Ali Murat SELVİ, Av. Nazan DİRİ İnönü Ca
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2014 -3-71 (Devralma) Karar Sayısı : 14-40/73 6-328 Karar Tarihi : 16.10.2014 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Kenan TÜRK, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Fevzi ÖZKAN, Doç. Dr. Tahir SARAÇ B. RAPORTÖRLER : Mazlum YALÇINKAYA, Mesut KOÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Bağ Yağları Sanayi ve Ticaret T.A.Ş. Temsilcileri: Av. Begüm DURUKAN ÖZAYDIN, Av. Ali Murat SELVİ, Av. Nazan DİRİ İnönü Caddesi Ongan Apartmanı No: 43 Kat: 4 - 534437 Gümüşsuyu/ İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Bağ Yağları Sanayi ve Ticaret T.A.Ş., Bagin Yağ Sanayi Tesisleri İmalat ve İşletmeciliği Ticaret A.Ş. ve Akdeniz Yağları Sanayi ve Ticaret A.Ş.'nin her birinin %25 oranında hissesinin Seaboard Corporation tarafından devralınması ile adı geçen şirketlerin ortak girişime dönüştürülmesi işlemine izin verilmesi talebi . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 24.09.2014 tarih ve 5519 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 10.10.2014 tarih ve 2014 -3-71/Öİ sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesi gerektiği kanaat ve sonucuna ulaşıldığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1. Taraflar (4) Seaboard Corporation (Seaboard); Amerika Birleşik Devletleri Delaware Eyaleti kanunlarına göre kurulmuş olup , ağırlıklı olarak tarım ve gıda sektörlerinin yanı sıra enerji ve taşımacılık sektörlerinde de faaliyeti bulunmaktadır. Gıda , denizcilik, menkul kıymetler gibi alanlarda faaliyet gösteren iştirakleri aracılığıyla kırk beşten fazla ülkeye ya yılmış olan Seaboard'un Türkiye'de ilgili ürün pazarlarındaki kısıtlı ürün ihracatı faaliyeti dışında herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. (5) Yeni Yağ Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Yeni Yağ) ; ilgili ürün pazarı veya etkilenen pazarlarda herhangi bir ticari ve ekonomik faaliyeti veya halen Türkiye dışında faaliyet gösteren herhangi bir şubesi veya birimi yoktu r. Gerçek kişi satıcıların, Hedef Şirketler deki (Bağ Yağ, Bagin Yağ ve Akdeniz Yağ ) hissedarlıkları dışında, ilgili ürün pazarı veya etkilenen pazarlarda herhangi bir ekonomik faaliyeti bulunmamaktadır. (6) Bağ Yağları Sanayi ve Ticaret T.A.Ş.; Türkiye'nin önde gelen yemeklik bitkisel sıvı yağ üreticilerinden biri konumunda bulunan teşebb üs değişik türde yağlı tohumları işleyebilen 14-40/73 6-328 2 / 3 ekstraksiyon tesisi (yağlı tohum kırma) ve rafineri ünitesine sahiptir. Teşebbüsün Türkiye dışında faaliyet gösteren herhangi bir şubesi veya birimi bulunmamaktadır. (7) Bagin Yağ Sanayi Tesisleri İmalat ve İşletme ciliği Ticaret A.Ş. (Bagin Yağ) ; İskenderun da faaliyet gösteren ve değişik türde yağlı tohumları işleyebilen ekstraksiyon tesisi ve rafineri ünitesine sahip Bagin Yağ ın ortalama yıllık 80,000 ton yağlı tohum işleme kapasitesi bulunmaktadır. Ayrıca Bagin Yağ her türlü yem hammaddesinin ithalat ve ihracatı nda da faaliyet göstermektedir. (8) Akdeniz Yağları Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Akdeniz Yağ) ; ana sözleşmesine göre faaliyet alanı her nevi yağlı tohumdan yağ üretimi, nebati ve hayvansal yağların rafinajı, hidrojenasyonu, margarin, gliserin, glikoz ve kola gibi maddelerle yağlı ürünlerin ve kimyevi maddelerin imali, yağlı tohumların işlenmesinden elde edilen yem yan sanayi ürünlerin üretimi ve imal edilen bilcümle maddelerin alımı, satımı ithali ve ihracı olarak belirlenmiştir. Akdeniz Yağ ın ilgili ürün pazarı veya etkilenen pazarlarda herhangi bir ticari ve ekonomik faaliyeti yoktur. G.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme (9) Dosya konusu işlem; Hedef Şirketler üzerinde Seaboard lehine ortak kontrol tesis edilmesine ilişkindir. Hâlihazırda, Hedef Şirketler den Bağ Yağ Gomel Ailesinin kontrolündeki Yeni Yağ tarafından, Bagin Yağ ve Akdeniz ise Moris Ruso nun başı çektiği Ruso Ai lesine mensup bireysel hissedarlar tarafından kontrol edilmektedir. (10) Dosya konusu işlemler, aynı ekonomik bütünlük içinde bulunmayan, ancak aynı hissedarların değişen oranlardaki sahipliğinin söz konusu olduğu, birbiriyle yakın ilişki içinde bulunan teşebb üslerin, birbiri ardına gerçekleştirilecek hisse devirleriyle ortak kontrolünün tek bir alıcı tarafından devralınmasını kapsamaktadır. Bu bakımdan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 Sa yılı Tebliğ) 5/4. maddesi uyarınca birbiriyle yakın ilişkili bildirime konu işlemler tek bir işlem olarak kabul edilm iştir. (11) Seaboard tarafından Hedef Şirketler in %25 oranında hisselerinin ve ortak kontrolünün devralınmasına ilişkin esaslar taraflar arasında akdedilen; Bağ Yağ özelinde Sermaye Taahhüdü ve Hisse Alım Sözleşmesi , Bagin Yağ ve Akdeniz Yağ için ise Bagin -Akdeniz Hisse Alım Sözleşmesi uyarınca düzenlenmektedir. Taraflar devralma işlemi neticesinde kapanış tarihinde yapılacak ana sözleşme değişikliği ile hisselerin A Gurubu ve B Gurubu olmak üzere iki farklı gruba ayrılması, Seaboard'un B Gurubu hissedar, geri kal an hissedarların ise A Gurubu hissedar olarak kabul edilmesi hususunu kararlaştırmışlardır. Mezkur sözleşmelerin her ikisinin de 11.1. ve 11.2. maddesinde toplam beş yönetim kurulu üyesinden ikisinin Seaboard tarafından belirleneceğinin, yönetim kurulunun önemli nitelikteki kararlarının B grubu pay sahiplerinin, bir diğer ifadeyle Seaboard un göstereceği adaylar arasından seçilen en az bir yönetim kurulu üyesinin olumlu oyu ile karara bağlanabileceğinin hüküm altına alındığı görülmektedir. (12) Bu açıdan dosya k onusu işlem her ne kadar Seaboard tarafından Hedef Şirketler in azınlık hissesinin devralınmasına yönelik olsa da, esasında 2010/4 sayılı Tebliğ in 5/2. maddesi çerçevesinde Hedef Şirketler in ortak kontrolünün de devralınması şeklinde bir etki doğurmaktad ır. Dolayısıyla işlem, 2010/4 sayılı Tebliğ in 5/3. maddesi uyarınca bir devralma işlemidir . (13) Dosya içeriğinden işlem taraflarının 2013 yılı cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin (a) ve (b) bend inde öngörülen eşikleri aştığı anlaşıldığından, bildirime konu işlem izne tabidir . 14-40/73 6-328 3 / 3 (14) Bitkisel yağ pazarında faaliyet gösteren devre konu teşebbüslerden Bağ Yağ ve Bagin Yağ iç ve dış piyasadan tedarik ettiği yağlı tohumları kırma işlemine tabi tutarak ham yağ elde etmekte, elde edilen ham yağ bir takım il eri işlemler ve rafine işlemlerinden sonra bitkisel sıvı yağ üretiminde kullanılmaktadır. Bununla birlikte bitkisel sıvı yağ üretimi prosesinin bir parçası olarak, yağlı tohumların kırılması işlemi sonucu küspe, kapçık, linter vs. gibi ekonomik değeri olan , başka sektörler için girdi niteliğindeki ürünler de elde edilmektedir. Akdeniz Yağ ın bildirim konusu işlem bakımından önemi, İskenderun'da bulunan ve Bagin Yağ tarafından işletilen tesislerin ve üzerinde bulunduğu arazinin maliki olmasından ibarettir . Seaboard ise Türkiye de bitkisel sıvı yağ , yağlı tohum ara ürünleri (küspe pazarı) ve Hedef Şirketler in faaliyet gösterdiği pazarın üst pazarı niteliğindeki yağlı tohum pazarı nda faal dir. (15) Bitkisel sıvı yağ ve küspe pazarı nın yatay etkilenen pazarları, hedef şirketlerin faaliyet gösterdiği bitkisel sıvı yağ pazarı nın üst pazarı olan yağlı tohum pazarı ise dikey etkilenen pazarı oluşturmaktadır. (16) Dosya içeriği bilgilerden, işlem sonrasında söz konusu etkilenen pazarlardan b itkisel sıvı yağ pazarı nda 2013 yılı için miktar bazında toplam ( ..), ciro (değer) bazında ( ..) seviyesine, küspe pazarı nda miktar bazında toplam ( ..), ciro bazında ( ..) ve yağlı tohum pazarı nda miktar bazında toplam ( ..), değer bazında ise ( ..) seviyesine ulaşıldığı anlaşılmıştır . Söz konusu pazar paylarının oldukça düşük seviyelerde seyretmesi nedeniyle her bir etkilenen pazar bazında ayrı bir değerlendirme yapılmasına gerek görülmemiştir. Bu bakımdan dosya içeriğinde yer alan ve bildirim konusu işlemin gerçekleşmesinden sonraki durumu yansıtan pazar payları, söz konusu pazarların rekabetçi yapısı, ithalat imkanları gibi unsurlarla birlikte değerlendirildiğinde işleme izin verilmesi halinde etkilenen pazarların rekabetçi yapısında kayda değer bir değişikliğin meydana gelmeyeceği kanaatine varılmıştır . H. SONUÇ (17) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Ku rulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin ö nemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir .