Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-217 (Devralma) Karar Sayısı : 08-08/86-27 Karar Tarihi : 24.1.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR , M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Kenan Oğuz KARAKOÇ, Hale SAĞLAM C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - AZ Danışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş. - ACT Havayolları A.Ş. Temsilcisi: Av. S aadet Aslı KUCUROĞLU Ahular Sk. No:15
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-217 (Devralma) Karar Sayısı : 08-08/86-27 Karar Tarihi : 24.1.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR , M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Kenan Oğuz KARAKOÇ, Hale SAĞLAM C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - AZ Danışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş. - ACT Havayolları A.Ş. Temsilcisi: Av. S aadet Aslı KUCUROĞLU Ahular Sk. No:15 34337 Etiler/İstanbul 20 D. TARAFLAR : - AZ Danışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş. Caferağa Mh. Bahariye Cd. Alkan Apt. No:44/6 Kadıköy/İstanbul - Manara Turkey B.V. M&C Corp orate Services Limited PO Box 309 GT, Ugland House, South Church St., George Town, Grand Cayman, CAYMAN ADALARI - BMS D anışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş. IDTM A3 Blk, K:16, 34149 Yeşilköy/İstanbul 30 E. DOSYA KONUSU: AZ Danışm anlık ve Dış Ticaret A.Ş. (AZ Danışmanlık) hisselerinin Manara Turkey B.V. (Manara Turkey) ve ACT Havayolları A.Ş. (ACT) hisselerinin AZ Danışmanlık ve Manara Turkey tarafından iktisap edilmesi ile AZ Danışmanlık ın mevcut hisselerinin %63,2073 ünün BMS Danışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş. (BMS) ye devredilmesi işlemlerine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 3.1.2008 tarih, 28 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. 40 maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 18.1.2008 tarih, 2007 -4-217/Ö İ-08-K.O.K. sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 21.1.2008 tarih, REK.0.08.00.00 -120/14 sayılı Baş kanlık önergesi ile 08-08 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 08-08/86 -27 2 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, - AZ Danışmanlık hisselerinin Manara Turkey tarafından iktisap edilmesi işleminin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olmadığı; 50 - ACT hisselerinin AZ Danışmanlık ve Manara Turkey tarafından devralınması işleminin, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabe t Kurulu nun iznine tabi olduğu; devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği görüş leri ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. AZ Danışman lık ve Dış Ticaret A.Ş. 60 Hali hazırda herhangi bir faaliyeti bulunmayan AZ Danışmanlık ın planlanan başlıca faaliyet konusu , yurt içi ve yurt dışında her türlü kurumsal ve/veya bireysel müşterilere finansal iletişim hizmetleri sağlamak, kurumla ra ve/veya bireysel müşterilere danışmanlık hizmetleri ve finansal yapı analizi hizmetleri sunmaktır. AZ Danışmanlık ın tasarlanan işlem öncesi hissedarlık yapısı aşağıdaki gibidir: Hissedar Hissedarlık Oranı (%) Hamit Cankut BAĞANA %( .) Yavuz ÇİZMECİ %( .) Dağlar ÇİZMECİ %( .) Hayrettin HASANÇEBİ %( .) Bülent Nuri ARAL %( .) Semper Augustus %( .) Toplam 100 H.2. ACT Havayolları A.Ş. Ana hissedarı olan AZ Danışmanlık tarafından kontrol edilen ACT, grubun 70 faaliyette olan tek şirketidir. ACT , Türk Sivil Havacılık Otoritesinde kayıtlı olan kargo uçaklarını temin etmekte ve işletmektedir. Bu yolla diğer havayollarına ve entegretörlere uçak, mürettebat, bakım ve sigorta hizmetleri kapsamında taşımacılık hizmeti vermektedir. ACT nin mevcut h issedarlık y apısı aşağıdaki şekildedir: 08-08/86 -27 3 Hissedar Hissedarlık Oranı (%) AZ Danışmanlık %( .) Yavuz Selim NURLU %( .) Semir DUMANİ %( .) Yavuz ÇİZMECİ %( .) Dağlar ÇİZMECİ %( .) Hamit Cankut BAĞANA %( .) Hayrettin HASANÇEBİ %( .) Toplam 100 H.3. Manara Turkey B.V. Manara Turkey, Hollanda da kurulma aşamasında olan ve Manara Infrastructure Fund (Fon) veya Fon un sponsorları adına Türkiye de orta ve uzun vadeli sermaye yatırımları yapmayı amaçlayan bir sermaye yatırım şirketidir. Şirket faal 80 olarak enerji, su üre timi, ulaşım ve sağlık gibi önemli altyapı ve ilgili konularda yatırım alanları aramaktadır. Fon , şirketlerin ve projelerin yönetimini ele geçirmekten ziyade sözleşmeler kurarak ve kendi kaynak ve tecrübelerini aktararak katma değer yaratmayı hedeflemekted ir. Taraflar arasında akdedilen Hisse Senedi Satın Alma Sözleşmesi nin imzalandığı 5.12.2007 tarihinde Manara Turkey henüz kurulmamış bulunduğundan , tasarlanan işlemin tarafı Manara Investments olarak görülmektedir. Öte yandan taraflar arasında imzalanan Devir Sözleşmesi ile Manara Investments ı n hak ve yükümlülükleri Manara Turkey e devredildiğinden tasarlanan işlem neticesinde AZ Danışmanlık ve ACT nin hissedarı Manara 90 Turkey olacaktır. H.4. BMS Danışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş. BMS planlanan devralma işl emi ile ilgili olarak Satıcı Hissedarlar olan Hamit Cankut BAĞANA , Yavuz ÇİZMECİ , Dağlar ÇİZMECİ , Hayrettin HASANÇEBİ ve Bülent Nuri ARAL tarafından yeniden yapılanmanın bir parçası olarak 20.11.2007 tarihinde kurulmuştur. Teşebbüs henüz faaliyetlerine baş lamamakla birlikte , başlıca faaliyet konusu, yurt içi ve yurt dışında her türlü kurumsal ve/veya bireysel müşterilere finansal iletişim hizmetleri sağlamak, kurumlara ve/veya bireysel müşterilere danışmanlık hizmetleri sunmak olarak tasarlanmaktadır. 100 BMS nin Danışmanlık ın Hissedarlık yapısı na aşağıda yer verilmiştir: Hissedar Hissedarlık Oranı (%) Hamit Cankut BAĞANA %( .) 08-08/86 -27 4 Yavuz ÇİZMECİ %( .) Dağlar ÇİZMECİ %( .) Hayrettin HASANÇEBİ %( .) Bülent Nuri ARAL %( .) Toplam 100 H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı ACT haricindeki işlemle ilgili teşebbüslerin, sırf bu işlem için yeni kurulmuş bulunmaları ve herhangi bir faaliyetlerinin bulunmaması dolayısıyla , ilgili ürün pazarı ACT nin faaliyet alanına göre belirlenmiştir. ACT nin m evcut faali yeti uluslararası kargo taşımacılığı üzerinde yoğunlaştığından , ilgili ürün pazarı hava yolu ile kargo taşımacılığı olarak belirlenmiştir. 110 H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar ACT nin faaliyet konusu ulusal ve uluslararası yük taşımacılığını içerdiğinden , ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak tespit edilmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. İşlemin Niteliği Bildirim konusu işlemler, hisse devir işlemleridir. Tasarlanan işlemler ile satıcı hissedarlar, AZ Danışmanlı k ve ACT nin, AZ Danışmanlık ın hissedarlarından 120 Semper Augustus BV ye olan borçlarının ödenmesi ve şirketteki hissedarlıklarının yeniden düzenlenmesi amacıyla yeniden yapılandırma yoluna gitmek istemektedirler. Buna göre, genel kurul toplantısında sermaye artışı yapılması yoluyla ihraç edilecek AZ Danışmanlık hisselerinin Manara Turkey tarafından ve aynı yolla ihraç edilecek ACT hisselerinin, AZ Danışmanlık ve Manara Turkey tarafından iktisap edilmesi işlemleri ile AZ Danışmanlık ın mevcut hisselerinin %( .) üne tekabül eden kısmının BMS tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talep edilmektedir. Anılan işlemler neticesinde , Manara Turkey , AZ Danışmanlık ın doğ rudan (%... hisse ), ACT nin ise hem doğrudan (%... hisse) hem de AZ Danışman lık yolu 130 ile hissedarı olacaktır. Hissedarlar Sözleşmesi ve Hisse Senedi Satın Alma Sözleşmesi nde, ( ..TİCARİİ SIR .) belirtilmiştir. Ayrıca Hisse Senedi Satın Alma Sözleşmesi nin ( TİCARİ SIR ) olacağı ifade edilmiştir. Manara Turkey in rızasını gerektiren hususların neler olacağı Hissedarlar Sözleşmesi nin 10. maddesinde tanımlanmıştır. Buna göre, ( ...TİCARİ SIR ) , vb. konular tarafların ortak karar alma şartına bağlanmıştır. 08-08/86 -27 5 H.3.2. 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Ç erçevesinde Değerlendirme Devralma işlemi, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinde, herhangi bir teşebbüsün 140 ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi v eren araçları devralması veya kontrol etmesi olarak tanımlanmıştır. Bildirim konusu , AZ Danışmanlık ın ve ACT nin ihraç edilen hisselerinin Manara Turkey tarafından iktisap edilmesi işlemleri neticesinde , Manara Turkey in , AZ Danışmanlık ın ve ACT nin ka rarlarını veto etme hakkı olacak ve bu yolla yönetimde söz sahibi olabilecektir. Bu çerçevede anılan işlemler, ilgili Tebliğ in 2. maddesi anlamında devralma niteliğindedir. AZ Danışmanlık ın hisselerinin BMS tarafından devralınması işlemi ise, AZ Danışman lık ın yeniden yapılandırılması çerçevesinde , bu şirket hisselerinin 150 Manara Turkey tarafından iktisap edilmesi işleminin bir parçası olduğundan ve devre konu şirketin kontrol yapısında herhangi bir değişiklik meydana getirmeyeceğinden 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamına girmemektedir. Öte yandan, 1997/1 sayılı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesine göre, Bu Tebliğ in 2 nci maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkeni n tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmi beş milyon TL yi aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin alınması zorunludur . 160 Devralınan şirketlerden ACT nin, 2006 yılında Türkiye de ilgili ürün pazarında elde ettiği ciro ( ) YTL olup, söz konusu rakam Tebliğ de belirlenen eşiği aşmaktadır. Bu nedenle ACT hisselerinin AZ Danışmanlık ve Manara Turkey e devri, izne tabi bir devralma işlemi dir. AZ Danışmanlık ın Manara Turkey e devri ise, tarafların henüz faaliyete geçmemiş olmaları nedeniyle, mezkur eşikler aşılmadığından izne tabi değildir. İzne tabi işlemin konusunu oluşturan , ACT hisselerinin devri neticesinde, tarafların ilgili pazardaki toplam pazar payının %( ) olması nedeniyle , Kanun'un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. 170 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, 1. AZ Danışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş. hisselerinin Manara Turkey B.V. tarafından iktisap edilmesi işleminin , 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Ge reken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında olduğuna, ancak tarafların toplam pazar payları ve cirolarının aynı Tebliğ de öngörülen eşikleri aşmaması nedeniyle izne tabi olmadığına, 08-08/86 -27 6 2. ACT Havayolları A.Ş. nin hisselerinin AZ Danışmanlık ve M anara Turkey B.V. 180 tarafından devralınması işleminin , 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçl endirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.