Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -2-57 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-29/354 -115 Karar Tarihi : 17.4.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Tuncay SONGÖR, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, 10 Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : E. Ebru ÖZTÜRK, Hüseyin ORMAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Flextronics Logistics B.V. Temsilcisi: Av. Alev TOPSA KAL Ahi Evran Cad., Polaris Plaza, K: 25, D: 89, 34398, M
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -2-57 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-29/354 -115 Karar Tarihi : 17.4.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Tuncay SONGÖR, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, 10 Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : E. Ebru ÖZTÜRK, Hüseyin ORMAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Flextronics Logistics B.V. Temsilcisi: Av. Alev TOPSA KAL Ahi Evran Cad., Polaris Plaza, K: 25, D: 89, 34398, Maslak / İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Flextronics Logistics B.V. Spurkterweg 81 5408 AP Venray / HOLLANDA - CEAG AG Von-Liebig -Str. 11, 48346 Obstbever n / ALMANYA E. DOSYA KONUSU: CEAG AG nin FRIWO Mobile Power GmbH, FRIWO do Bras il Ltd. ve FRIWO India Private Ltd. şirketlerindeki hisselerinin Flextronics Logistics B.V. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 30 F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 21.3.2008 tarih, 1 781 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayıl ı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapı lan incel eme sonucu düzenlenen 8.4 .2008 tarih ve 200 8-2- 57/Öİ-08-EÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 11.4.2008 tarih ve REK.0.06.00.00 -120/105 sayılı Başkanlık Önergesi ile 08 -29 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞ Ü: İlgili Raporda, bildirim konusu devralma işleminin, 4054 sayılı Kanun ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğu; 40 ancak işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem olmadığı, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesi gerektiği ifade edilmiştir . H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili İşlem ve Taraflar H.1.1. İşlemin Niteliği Bildirim konusu işlemle üç şirkette hisse devri gerçekleşecektir. Bunlardan FRIWO 50 Mobile Power GmbH (FMP), Almanya kanunları uyarınca kurulmuş bir şirketti r ve tek 08-29/354 -115 2 hissedarı CEAG AG dir. FRIWO do Brasil Ltd. (Friwo Brasil), FMP nin iştirakidir; hissedarları CEAG AG ve FMP dir. FRIWO India Private Ltd. (Friwo India) de aynı şekilde CEAG AG ve FMP nin hissedar olduğu FMP nin bir iştirakidir. Flextronics Log istics B.V. (Flextronics BV) ve CEAG AG arasında 7.2.2008 tarihinde imzalanan Hisse Alım Sözleşmesine göre, Flextronics BV, CEAG AG nin FMP de sahip olduğu tüm hisseleri devralacak; FRIWO Brasil ve FRIWO India nın da kontrolü dolaylı olarak Flextronics BV ye geçecektir. Bununla birlikte anılan iştiraklerde CEAG AG ne ait olarak kalan hisseler de (FRIWO Brazil de %0,14, FRIWO India da %0,1) bildirim 60 konusu işlem kapsamında devredilmektedir. Dolayısıyla üç şirketin de tam kontrolü Flextronics BV ye geçecektir . Halihazırda FMP, CEAG AG nin, işlemin bir parçası olmayan FRIWO Power Solutions birimine elektronik imalat hizmeti (EMS) sağlamaktadır. İşlemin tamamlanmasını takiben Flextronics in iştiraki olan ve FMP nin bir parçası olacağı Vista Point Techology Inc., söz konusu EMS hizmetlerini FRIWO Power Solutions a sağlayacaktır. CEAG AG, işlemin tamamlanmasından sonra da FRIWO markasının kullanım haklarını elinde tutacaktır. 70 H.1.2. Taraflar H.1.2.1. Devralan Taraf: FLEXTRONICS LOGISTICS B.V. (Flextronics B.V.) Flextronics BV, merkezi Hollanda da bulunan bir limited şirkettir ve Flextronics International Ltd. nin (Flextronics) bir iştirakidir. Flextronics in hisseleri borsada işlem görmektedir; 31.12.2007 itibariyle şirketin en büyük hissesi %11,53 ile FMR Corp . a aittir. Flextronics, orijinal ekipman imalatçılarına (OEM) EMS hizmeti veren küresel ölçekli bir tedarikçidir. Hizmetleri baskılı devre ve esnek devre üretimi, sistem montajı ve imalatı, lojistik, satış sonrası hizmetler, tasarım ve mühendislik hizmetl eri, orijinal tasarım üretim hizmetleri, parça tasarım ve üretimini kapsamaktadır. 80 Flextronics in OEM müşterileri için ürettiği ürünler arasında masaüstü, portatif ve diz üstü bilgisayarlar, elektronik oyunlar ve sunucular; mobil iletişim araçları; set t op box, ev eğlence ekipmanları, yazıcılar, kopya makineleri ve kameralar gibi ürünleri kapsayan tüketici dijital cihazları; ev aletleri; sanayi sayaçları; barkod okuyucuları; test ekipmanları; yol bulma araçları; radar; gösterge paneli, radyolar; kablolu m odem, cep telefonu baz istasyonu, dağıtım soketleri (hubs) ve anahtarlar (switches); ilaç dağıtım aletleri, tıbbi teşhis aletleri ve telemedicine aletleri gibi aletler bulunmaktadır. Flextronics OEM ler için plastik oyuncak tuğlaları, tıbbi inhaler ve cerr ahi ekipmanlar için plastik kalıp parçaları da dahil olmak üzere az sayıda elektronik olmayan ürün de 90 üretmektedir. Solectron un Türkiye de Solectron Elektronik Üretim ve Pazarlama Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Solectron Türkiye) ünvanlı bir iştiraki bulunmakta dır. Solectron Türkiye nin ana faaliyet konusu her çeşit elektronik, elektrikli makine malzemeleri ve elektrik devrelerinin doğrudan ya da fason imalat yolu ile imalatı ve montajı; bunların ithalat ve ihracatı; tamir, bakım, test, danışma ve her türlü tekn ik hizmetin verilmesidir. H.1.2.2. Devreden Taraflar: ADMG Finans International B.V. ve Enver Eren 100 FRIWO Grubu nun mali ve idari holding şirketi olan CEAG AG nin merkezi Almanya dadır. CEAG AG; FRIWO Mobile Power (FMP) ve FRIWO Power Solutions 08-29/354 -115 3 ünvanlı i ki stratejik faaliyet biriminden oluşmaktadır. CEAG AG, FMP vasıtası ile telekomünikasyon sektöründeki mobil uygulamalar ve özellikle cep telefonları için kapasitesi 10 watt a kadar olan güç kaynak ünitelerinin ve şarj cihazlarının tasarımı, üretimi ve sat ışı ile iştigal etmektedir. FMP nin tek hissedarı CEAG AG dir. FMP nin iştiraklerinden biri olan FRIWO Brasil in %99,86 sına FMP, kalan hisselere CEAG AG; FRIWO India nın %99,9 una FMP, kalan hisselere CEAG AG sahiptir. CEAG AG nin en büyük hissedarı %77 lik hisse oranı ile DELTON AG dir. CEAG 110 AG nin Türkiye de herhangi bir hukuki varlığı ve cirosu bulunmamaktadır. H.2. İlgili Pazar Devre konu şirket FMP, cep telefonları, kablosuz telefonlar, CD/MD/DVD oynatıcılar ve dijital fotoğraf makineleri dahil olmak üzere, telekomünikasyon sektöründeki mobil uygulamalar için kapasitesi 10 watt a kadar olan güç kaynak ünitelerinin ve şarj cihazl arının tasarımı, üretimi ve satışı ile iştigal etmektedir. Halihazırda FMP sadece cep telefonları için şarj cihazları ve Siemens in DECT (dijital geliştirilmiş kablosuz teknoloji) telefonları için az miktarda şarj cihazı satmaktadır. 120 Rekabet Kurulu nun So lectron un Flextronics tarafından devralınmasına ilişkin 2.8.2007 tarih ve 07 -63/780 -286 sayılı kararında ilgili ürün pazarı orijinal ekipman imalatçılarına elektronik imalat hizmetleri tedariki pazarı olarak belirlenmiştir. Önceki Kurul kararlarında da belirtildiği üzere, EMS ler bakımından yüksek arz ikamesi bulunmaktadır. Bildirim formunda da EMS sağlayıcılarının endüstriye özgü olmayan standart ekipmanlar kullandıkları ve bu sektörde birçok müşteriye hizmet verebilmenin anahtar iş stratejisi olduğu if ade edilmektedir. Bu nedenle devre konu FMP sadece şarj cihazları üretimi yapıyor olmasına rağmen, 130 bu ürünü esas alarak pazarı dar tanımlamak uygun olmayacaktır. Pazar bu şekilde dar tanımlansa dahi d evir işleminin her halükarda, pazardaki yoğunlaşma üzer inde herhangi bir etkisi olmayacağından, burada kesin bir pazar tanımı yapılmasına gerek görülmemiştir . H.3. Değerlendirme H.3.1. 1997/1 Sayılı Tebliğ in 2. ve 4. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme Bildirim konusu işlemle FMP ve iki iştirakinin kon trolü CEAG AG den Flextronics e geçecektir. İlgili devralma işlemi, FMP nin kontrolünde değişiklik yaratması nedeniyle 140 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi şeklindeki (b) bendi kapsamın da bir devralma işlemidir. 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesi "Bu Tebliğ in 2. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının 25 milyon YTL yi aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları 150 zorunludur" hükmü i le hangi tür birleşme ya da devir işlemlerinin Rekabet Kurulu'nun iznine tabi olduğunu belirlemektedir . 08-29/354 -115 4 Yukarıda da belirtildiği gibi işlemin niteliği gereği kesin bir ilgili ürün pazarı tanımlanmasına gerek görülmemiştir. Ancak işlemin bildirime tabi olup olmadığını belirlemek bakımından tarafların EMS pazarında elde ettiği cirolar ve pazar paylarının belirtilmesi gerekmektedir. Flextronics in Türkiye de 2006 yılında EMS işinden elde ettiği ciro yaklaşık ( ) YTL dir. Devre konu FMP nin Türkiye de her hangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Flextronics in Türkiye de EMS pazarındaki pazar payının ise %( ) olduğu bildirilmektedir. 160 Bu bilgilerden anlaşıldığı üzere işlem, Flext ronics in Türkiye cirosunun 25 milyon YTL lik ciro eşiğini aşması nedeniyle , Rekabet Kurulu ndan izin alınması gereken bir devralma işlemi niteliğindedir. Bildirim formunda FMP nin Türkiye de herhangi bir cirosu olmaması nedeniyle işlemin ilgili pazarda herhangi bir etkisinin olmayacağı ifade edilmektedir. FMP cep telefonu şarj cihazlarını doğrudan Türkiye de yerleşik müşterilere satmamaktadır. Buna karşın Türkiye dışında yerleşik cep telefonu üreticilerine tedarik ettiği şarj cihazlarının Türkiye de bul unan müşterilere cep telefonu ve şarj cihazından müteşekkil bir paketin parçası olarak satılmış olabileceği bildirilmektedir. 170 Yukarıda da belirtildiği gibi Flextronics in EMS pazarındaki pazar payı % ( ) dir. Flextronics in bu pazarın cep telefonu şarj ci hazları bölümünde ise faaliyeti bulunmamaktadır. Bu bilgiler çerçevesinde, başvuru konusu devralma işlemi sonucunda bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine ulaşılmıştır. H.3.2 . Rekabet Etmeme ve Ayartmama Hükümlerinin Değerlendirilmesi Taraflar arasında imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi nin 15.8. maddesinde rekabet 180 sınırlaması düzenlenmektedir. Hisse Alım Sözleşmesi nin 15.9. maddesinde Personele Teklif Götürmeme başlığı altınd a istihdam etmeme yükü mlülüğü düzenlenmektedir. Buna göre Kapanış ı izleyen iki yıl boyunca, satıcı, a lıcının yazılı onayını önceden almaksızın, mevcut personeline iş teklifi götürmeyecektir . Bilindiği gibi rekabet yasakları, alıcıların yaptıkları yatırım ların karşılıklarını tam olarak almalarının bir aracı olarak görülmektedir. Genel olarak rekabet yasaklarının yan sınırlama olarak değerlendirilebilmesi için yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli 190 olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Bildirim konusu işlemde yer alan rekabet yasağı, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve gereklidir. Söz konusu yükümlülüklerin üçüncü kişilerin ticari faaliyetlerini sınırlayıcı bir yönü bulunmadığı gör ülmektedir. Getirilen rekabet yasağı devre konu şirketlerin faaliyet alanı ile sınırlıdır. Dolayısıyla rekabet yasağı kapsam bakımından da orantılıdır. Orantılılık kriterine süre yönünden bakıldığında da, kapanıştan itibaren üç yıl boyunca getirilen rekabe t yasağının ve iki yıl boyunca getirilen istihdam etmeme yükümlülü ğünün makul olduğu kanaatine varılmıştır . I. SONUÇ 200 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin, 4 054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak ç ıkarılan 1997/1 sayılı 08-29/354 -115 5 Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlen dirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 210