Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -2-293 (Devralma) Karar Sayısı : 10-29/443-167 Karar Tarihi : 8.4.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, 10 Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER : Evrim Özgül KAZAK , Hatice YAVUZ C. BİLDİRİMDE : - Çimbeton Hazırbeton ve P refabrik Yapı E lemanları San. ve BULUNAN Tic. A.Ş. Tems
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -2-293 (Devralma) Karar Sayısı : 10-29/443-167 Karar Tarihi : 8.4.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, 10 Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER : Evrim Özgül KAZAK , Hatice YAVUZ C. BİLDİRİMDE : - Çimbeton Hazırbeton ve P refabrik Yapı E lemanları San. ve BULUNAN Tic. A.Ş. Temsilci leri: Av. Kayhan KARABAYIR , Av. Pınar PARLAK KOYUNCU Kemalpaşa Caddesi No: 4 Işıkkent/İzmir 20 D. TARAFLAR : - Çimbeto n Hazırbeton ve Prefabrik Yapı E leman ları San. ve Tic. A.Ş. Kemal Paşa Cad. No:4 Işıkkent/İzmir - Merve İnşaat Taahhüt Müh. Nak. Ltd. Şti. Maraş Cad. İpekyolu İş Merkezi Kat:6 No:108 -109 Trabzon E. DOSYA KONUSU: Merve İnşaat Taahhüt Müh. Nak. Ltd. Şti. ye ait hazır beton tesisinin Çimbeto n Hazırbeton ve Prefabrik Yapı E lemanları San. ve Tic. A.Ş. tarafından kiralama yoluyla devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 14.12.2009 tarih ve 8789 sayı ile giren ve 30 eksiklikleri en son 26.03.2010 tarih ve 2588 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümler i çerçevesinde düzenlenen 30.03.2010 tarih ve 2009 -2-293/Öİ-10-EÖK sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 01.04.2010 tarih ve REK.0.0 6.00.00 -120/163 sayılı Başkanlık Önergesi il e 10 -29 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLER İN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor da, söz konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi 40 bir devralma işlemi olduğu, söz konusu dev ir işleminin ilgili pazarlarda h âkim durum yaratmaya veya mevcut bir h âkim durumu güçlendirmeye yol açacak bir işlem olmadığı ve bu sebeple 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde bildirim konusu işleme izin verilmesinde bir sakınca olmadığı ifade edi lmiştir. 10-29/443 -167 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İşlemin Kapsamı Bildirimin konusunu, Merve İnşaat ile Çimbeton arasınd a imzalanan 22.03.2010 tarihli Kira Sözleşmesi (Sözleşme) uyarınca, Merve İnşaat ın k ontrolünde bulunan 50 Edirne Tayakadın mevkiindeki hazır beton üretim tesisi ve bu tesisin üzerinde bulunduğu taşınmaz ile ekipman, makine ve sair her türlü taşınır ve taşınmaz varlığın Çimbeton tarafından kiralanması sureti ile devralınması işlemi oluşturmaktadır1. İşlem sonucunda Merve İnşaat ın hâlihazırda kontrol ettiği Edirne deki tesis, beş yıllık süre boyunca anlaşılan bedel üzerinden Çimbeton a kira yoluyla devredilecektir. H.2. Taraflar H.2.1. Merve İnşaat Merve İnşaat ın, ana faaliyet konularını müteahhitlik ve inşaat oluşturmaktadır. Merve İnşaat a ait ortaklık yapısı aşağıdaki tabloda yer almaktadır: Tablo 1: Merve İnşaat ın Ortaklık Yapısı 60 Şirket Ortakları Pay Oranı (%) Azmi KUVVETLİ ( .) Mustafa ERGÜN ( .) Devre konu tesisin bulunduğu arazinin mülkiyeti de Merve İnşaat a aittir. Merve İnşaat ın 2008 yılı net cirosu ( .) TL dir. H.2.2. Çimbeton Çimbeton; İzmir , Aydın, Manisa, Balıkesir ve Malatya da kurulu toplam 14 adet hazır beton üretim tesisi ile hazır beton sektöründe faaliyette bulunmaktadır. Çimbeton halka açık bir şirket olup, şirketin hi sse senetleri İstanbul Menkul Kıymetler Borsası (İMKB) de işlem görmektedir. Çimbeton un ortaklık yapısı aşağıdaki tabloda yer almaktadır: Tablo 2: Çimbeton un Ortaklık Yapısı Hissedarın Unvanı Hisse Oranı (%) Çimentaş İzmir Çimento Fabrikası Türk A.Ş. ( .) Yapıtek A.Ş. ( .) Diğer2 ( .) Toplam 100,00 Tablo dan da görüleceği üzere Çimbeton un çoğunluk hissesi (% .) Çimentaş İzmir 70 Çimento Fabrikası Türk A.Ş. (Çimentaş) ın elinde bulunmaktadır. Dolayısıyla Çimbeton, Çimentaş tarafından kontrol edilmektedi r. Çimentaş; Kars Çimento A.Ş., Elazığ Çimento A.Ş., Yapıtek A.Ş., Destek A.Ş. ve Bakırçay Çimento A.Ş. firmalarının da hakim ortağı konumunda bulunmaktadır. Çimentaş a ait hissedarlık yapısı aşağıdaki tabloda sunulmaktadır: 1 Sözleşme de Bölüm IV, 2. madde uy arınca taraflar kira süresinin, Rekabet Kurulu nun vereceği izni müteakip teslim tarihiyle başlayacağını belirtmektedir. Bu çerçevede, dev ralma işleminin Rekabet Kurulu na zamanında bildirildiği anlaşılmaktadır. 2 İMKB de işlem gören hisselerdir. 10-29/443 -167 3 Tablo 3: Çimentaş ın Hisseda rlık Yapısı Hissedarın Unvanı Hisse Oranı (%) Intercem S.A. ( .) Cementir Holding S.p.A.3 ( .) Simest S.p.A. ( .) Diğer4 ( .) Toplam 100,00 Tablodan da görüldüğü üzere Çimentaş ın çoğunluk hisseleri Intercem S.A. 80 firmasının elinde bulunmaktadır. Dosya mevcudu bilgilere göre, Çimentaş ın hazır beton sektöründe faaliyet gösteren tek iştirakinin Çimbeton olduğu bildirilmiştir. Çimbeton un sahip olduğu hazır beton tesisleri ve bu tesislerin kurulu bulundukları yerler aşağıdaki gibidir: Tablo 4: Çimbeton un Kontrolünde Bulunan Hazır Beton Tesisleri Tesisin Bulunduğu İl Tesis Adı Tesisin Bulunduğu İlçe Işıkkent Bornova Çiğli Çiğli Urla Urla Torbalı Torbalı Koyundere Menemen Çeşme Çeşme İZMİR Zeytindağ Bergama Aydın Merkez Nazilli Nazilli AYDIN Kuşadası Kuşadası Manisa Merkez MANİSA Akhisar Akhisar BALIKESİR Burhaniye Burhaniye MALATYA Malatya Merkez Tablodan da görüldüğü üzere, Çimbeton halihazırda, İzmir, Aydın, Manisa, Balıkesir ve Malaty a da bulunan 14 adet hazır beton tesisini ko ntrol etmektedir. Çimbeton un 2009 yılında Ege Bölgesi nde yürüttüğü hazır beton faaliyetinden elde ettiği toplam ciro ( .) TL dir . H.3. İlgili Pazar 90 H.3.1. İlgili Ürün Pazar ı Bildirime konu işlem, Merve İnşaat a ait hazır beton tesisi ve bu tesisin üzerin de bulunduğu taşınmaz ile bu taşınmaz üzerinde ekipman, makine ve sair her türlü taşınır ve taşınmaz varlığın Çimbeton tarafından kiralanmasına ilişkindir. Bu nedenle, ilgili ürün pazarının hazır beton pazarı olarak belirlen miştir. H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar Hazır beton; çimento, agrega, belli katkı malzemeleri ve suyun karıştırılması yöntemiyle üretilen bir inşaat malzemesidir. Hazır beton, üretildikten sonra yaklaşık 1 saat içinde tüketilmesi gereken, bu nedenle stoklanamayan ve ü retildiği tesisten belli 3 İMKB de işlem gören hisselerdir. 4 İMKB de işlem gören hisselerdir. 10-29/443 -167 4 bir mesafeden daha uzak bölgelere taşınması teknik ve ekonomik açıdan mümkün 100 olmayan bir üründür. Hazır beton hem yukarıda sayılan özellikleri hem de yüksek taşıma maliyetlerinin varlığı nedeniyle üretildiği tesisten en fazla yakla şık 50 km uzaklığa götürülebilmektedir. Devralma işlemine konu Merve İnşaat a ait hazır beton tesisi Edirne ili Tayakadın mevkiinde bulunmaktadır. Hazır beton ürünlerinin taşınmasına ilişkin yukarıda yer verilen bilgiler göz önünde bulundurulduğunda, ilgili coğrafi pazarın Edirne i li olarak belirlen miştir. H.4. Değerlendirme H.4.1. 1997/1 Sayılı Tebliğ in 2. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar 110 Hakkında Tebliğ in 2 (b) mad desine göre Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi teşebbüsler arası birleş me ve devralma olarak kabul edilmiştir. Aynı maddenin ikinci fıkrasında Bu Tebliğ bakımından kontrol, ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağı sağlayan haklar, sözleşmeler veya başka araçlarla ve özellikle bir teşebbüsün malvarlığının tamamı veya bir kısmı üzerinde mülkiyet veya işletilmeye müsait bir kullanma hakkıyla veya bir teşebbüsün organlarının oluşumunda veya kararları üzerinde belirleyici etki sağlayan haklar veya sözleşmelerle meydana getirilebilir. 120 hükmü yer almaktadır. Devralma işlemi sonrasında Çimbeton, Merve İnşaat ın Edirne de bulunan tesisini kiralayarak, tesis üzerinde Sözleşme ile kurulan kullanım hakkı dolayısı ile 5 yıllık bir kontrol hakkına sahip olacaktır. İlgili devralm a işleminin, Merve İnşaat a ait söz konusu tesisin kontrolünde değişiklik yaratması nedeniyle 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olduğu sonucuna ulaşılmıştır. H.4.2. 1997/1 Sayıl ı Tebliğ in 4. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme 1997/1 sayılı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde; Bu Tebliğ in 2. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili 130 ürün piyasası nda, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmi beş trilyon Türk Lirasını aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. ifadeleri yer almaktadır. Dosya mevcudu bilgilere gör e, Merve İnşaat ın 2009 yılı tahmini pazar payı % ( .) dir. Bu nedenle bildirim konusu devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ de belirlenen pazar payı eşiğini aştığı ve dolayısıyla Rekabet Kurulu nun iznine tabi bir işlem olduğu sonucuna ulaşılmıştır. H.4.3. Devralma İşleminin 4054 sayılı Kanun un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi 4054 s ayılı Kanun un 7. maddesinin Bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum 140 yaratmaya veya hakim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine 10-29/443 -167 5 yönetimde hak sahibi o lma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır hükmü uyarınca bir pazarda hâkim durum doğuran ya da mevcut bir h âkim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda rekabetin önemli ölçüde azalmasına yol açan birleşme ve devralmalar yasaklanmaktadır. Bildirime tabi işleminin konusunu Merve İnşaat ın Edirne ilinde bulunan hazır beton 150 tesisinin Çimbeton tarafından devranılması oluşturmaktadır. Devralan konumunda bulunan Çimbeton un Edirne ili sınırları içerisinde veya komşu olan Kırklareli, Tekirdağ ve Çanakkale illeri sınırla rı içerisinde herhangi bir hazır beton tesisi bulunmamaktadır. Çimbeton; İzmir, Aydın, Manisa, Balıkesir ve Malatya illerinde kurulu tesisler ile faaliyette bulunmaktadır. Devralan taraf Çimbeton un , Merve İnşaat ın faaliyet bölgesi olan Edirne ili ve (en riskli durumlar bakımından) Edirne ili çevresindeki illerde herhangi bir faaliyeti bulunmaması nedeniyle , bildirim konusu işlem sonrasında mevcut pazar paylarında herhangi bir değiş me/artış yaşanmayacak, yalnızca Merve İnşaat a ait tesis üzerindeki kontrol değiş ikliğe uğrayacaktır. Bu nedenle , başvuru konusu devralma işlemi neticesinde bir hâkim 160 durum yaratılarak veya hâkim durumun güçlendirilmesiyle rekabetin önemli ölçüde azaltılma sının söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır . I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken B irleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azalt ılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 170