Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -1-325 (Devralma) Karar Sayısı : 10-75/1545-598 Karar Tarihi : 02.12.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Must afa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR 10 B. RAPORTÖRLER : Cengiz SOYSAL, Harun GÜNDÜZ, Selen Yersu ŞAHİN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - AKEDAŞ Adıyaman Kahr amanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş. Te
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -1-325 (Devralma) Karar Sayısı : 10-75/1545-598 Karar Tarihi : 02.12.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Must afa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR 10 B. RAPORTÖRLER : Cengiz SOYSAL, Harun GÜNDÜZ, Selen Yersu ŞAHİN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - AKEDAŞ Adıyaman Kahr amanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş. Temsilcisi: Mehmet KÖSE KAHYAOĞLU Mek Enerji Teknik ve Hukuki Danışmanlık A.Ş. Ceyhun Atıf Kansu Cad. 1307. Sok. 24/5 06520 Balgat/Ankara D. TARAFLAR : - AKEDAŞ Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağı tım A.Ş. Bahçelievler Mah. Trabzon Blv. Nazar Sitesi A Blok 106/C Kahramanmaraş - Türkiye Elektrik Dağıtım A.Ş. 20 İnönü Blv. No:27 06490 Bahçelievler/Ankara E. DOSYA KONUSU: Adıyaman ve Kahramanmaraş illerinin oluşt urduğu elektrik dağıtım bölgesindeki elektrik dağıtım varlıklarının AKEDAŞ Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş. tarafından 30 yıl süreyle işletilmek üzere devralınması işlemine izin verilmesi talebi . F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 08.1 1.2010 tarih ve 8534 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 24.11.2010 tarih ve 2010 -1- 325/Öİ -10-184.CS sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 25.11.2010 tarih ve 30 REK.0.05.00.00 -120/424 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-75 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖR LERİN GÖRÜŞÜ: İlgili r aporda, işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olmadığı görüşü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME AKEDAŞ tarafından yapılan başvuruda belirtildiği üzere, Kahramanmaraş ve Adıyaman illerini kapsayan göre v bölgesinde elektrik dağıtım tesislerinin işletme hakkının 30 yıl süre ile AKEDAŞ a devri işlemine, 16.10.1998 tarih ve 87/693 -138 sayılı Rekabet Kurulu kararıyla izin verilmiştir. Bu noktada ortaya çıkan soru, 1998 yılında izin verilmiş olan bir devralma işleminin 2010 yılında sonuçlandırılması durumunda, 1998 yılında verilmiş olan 40 kararın geçerliliğini halen koruyup korumadığıdır. Mevzuatta bu duruma ilişkin bir hüküm bulunmadığı dikkate alındığında, konunun olay bazında süreç bakımından değerlendirilmes i gerekmektedir. Bu bakımdan bildirim konusu ele alındığında, işlemin 1998 yılındaki Rekabet Kurulu kararı ile izin verilen devralma sürecinin tamamlanması 10-75/1545-598 2niteliğinde olduğu, dolayısıyla bu aşamada 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında yeni bir devralmanın söz konusu olmadığı anlaşılmaktadır. Bununla birlikte, bildirime ve sürece ilişkin ayrıntılı bilgi ve değerlendirmelere aşağıda yer verilmiştir. Rekabet Kurulu tarafından verilen söz konusu izin kararının ardından, 07.01.1999 tarihinde Enerji ve Tabii Kaynakla r Bakanlığı ile AKEDAŞ arasında İmtiyaz Sözleşmesi imzalanmıştır. Bu imtiyaz sözleşmesinde ise 03.03.2001 tarihli Resmi Gazete de 50 yayımlanan 4628 sayılı Kanun un 3(c) maddesi uyarınca bazı değişiklikler yapılmıştır. 4628 sayılı Kanun un 3(c) maddesinde yer alan hüküm şu şekildedir: Bölgelerinde, me vcut sözleşmeleri kapsamında işletme hakkı devri yoluyla dağıtım hizmeti yapma hakkı elde etmiş özel sektör dağıtım şirketleri bu Kanunda belirlenmiş ve dağıtım şirketlerinin tabi olduğu serbest rekabet koşullarını sağlayacak şekilde sözleşmelerini tadil e dip, yeni düzenlemelere geçmedikleri sürece, üretim lisansı alarak üretim tesisi kurma hakkından yararlanamaz ve üretim faaliyetiyle iştigal eden tüzel kişilerle kontrol oluşturup oluşturmadığına bakılmaksızın iştirak ilişkisine giremez. Diğer taraftan, me vcut sözleşmeleri kapsamında bölgelerinde dağıtım hizmeti yapma hakkı elde etmiş özel sektör dağıtım şirketleri, mevcut sözleşmelerini Kurulca belirlenecek bir süre 60 dahilinde serbest rekabet koşullarını sağlayacak şekilde tadil etmekle yükümlüdürler. Sözle şmelerin niteliği bu hükümlerin uygulanmasına engel teşkil etmez. Bildirim ekinde yer alan 1 No lu Tadil Sözleşmesi ile İmtiyaz Sözleşmesi nde yapılan değişiklikler incelendiğinde özetle, söz konusu tadillerin, 4628 sayılı Kanun un yürürlüğe girmesinin ardından, mevcut sözleşmelerdeki rekabete aykırı hükümlerin kaldırılarak, elektrik piyasasında serbest rekabet koşullarının sağlanması amacıyla yapılan birtakım değişikliklerden ibaret olduğu görülmektedir. Kaldı ki, söz konusu değişiklerden bir kısmının ( örneğin İmtiyaz Sözleşmesi nin 8. maddesinin (c) ve (e) bentleri ile 30. maddesinde yapılan değişiklikler), 16.10.1998 tarih ve 87/693 -138 sayılı Rekabet Kurulu kararında yer verilen koşulları yerine getirmek amacıyla yapıldığı anlaşılmaktadır. 70 Bu çerçeved e; İmtiyaz Sözleşmesi nde 4628 sayılı Kanun uyarınca yapılan tadiller sonucunda AKEDAŞ ın kontrol yapısında herhangi bir değişiklik olmadığı ve söz konusu tadillerin, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında yeni bir birleşme -devralma işlemi niteliği t aşımadığı anlaşıldığından, yapılan bildirimin, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında olmadığı değerlendirilmektedir. Bu noktada değinilmesi gereken son bir hus us da, Rekabet Kurulu nun 16.10.1998 tarihli kararıyla verilen iznin ardından, AKEDAŞ ta gerçekleştirile cek hisse devirlerine ilişkin olarak yapılan bildirimler üzerine Rekabet Kurulunun aldığı kararlardır1. Söz konusu kararlarda, eşiklerin aşılmaması nedeniyle anılan işlemlerin izne tabi olmadığı sonucuna ulaşılmakla birlikte, anılan dönemde AKEDAŞ ın, 3096 sayılı Kanun kapsamında 80 Adıyaman -Kahramanmaraş elektrik dağıtım bölgesinde elektrik dağıtım faaliyetiyle iştigal edecek görevli şirket statüsünde olduğu tespit edilmekte ve bölgenin teşebbüse devir çalışmalarının sürdüğü ifade edilmektedir. Dolayısıyla bu kararlarda, AKEDAŞ ın ilgili dağıtım bölgesinde sahip olduğu görevli şirket statüsünün de dikkate alındığı anlaşılmaktadır. Bu çerçevede , 1998 yılında AKEDAŞ ın ilgili dağıtım bölgesinde görevlendirilmesi ne ilişkin olarak Rekabet Kurulu tarafından verilen izin kararının halen geçerli olduğunu söylemek yanlış olmayacaktır. 1 Rekabet Kurulu nun 1.3.2007 tarihli, 07-18/162 -53 sayılı ve 14.1.2009 tarihli, 09-02/20 -13 sayılı kararları. 10-75/1545-598 3 I. SONUÇ 90 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu n dan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir .